À propos de l'indemnité contractuelle
Les indemnités contractuelles sont des dispositions juridiques que l'on trouve dans la plupart des contrats commerciaux et par lesquelles une partie accepte d'assumer la responsabilité délictuelle d'une autre. Il s'agit d'un type de transfert de risque qui agit comme une forme d'assurance pour la partie indemnisée et comme une responsabilité pour la partie indemnisante, en répartissant la responsabilité financière de certains risques entre les parties.
En comprenant comment les dispositions contractuelles d'indemnisation et les contrats d'assurance interagissent, les indemnités contractuelles peuvent constituer des atouts précieux pour la partie indemnisante lorsqu'elles sont élaborées et déployées de manière stratégique.
En fournissant une indemnisation, la partie signale qu'elle s'engage à soutenir ses produits, ses services et ses obligations contractuelles, ce qui la rend plus attrayante sur les marchés concurrentiels.
Malheureusement, dans de nombreux cas, la partie indemnisante n'est pas consciente de ses obligations d'indemnisation jusqu'à ce qu'un litige survienne, et comme des indemnités contractuelles mal comprises peuvent imposer une charge financière importante à la partie indemnisante, un examen approfondi du contrat avant sa signature garantira que ces clauses sont identifiées et que leurs implications sont prises en compte, ce qui permettra de négocier pour atténuer leur impact et d'assurer l'alignement sur la tolérance au risque et les objectifs de l'assurance.
L'indemnité contractuelle en tant qu'actif
Les indemnités contractuelles comportent un risque important, mais elles peuvent être utilisées comme un atout dans les bonnes circonstances, en particulier lorsqu'elles sont associées à un programme d'assurance soigneusement conçu.
Exemple :
Prenons l'exemple d'une entreprise opérant dans un secteur concurrentiel qui peine à attirer les nouveaux talents nécessaires à l'avancement d'un projet. Malgré une rémunération et des avantages attrayants, et la possibilité de contribuer à une technologie émergente passionnante, les nouveaux employés potentiels invoquent la crainte d'un litige avec leur employeur actuel concernant les clauses de non-concurrence et de propriété intellectuelle figurant dans leurs contrats de travail actuels comme autant d'obstacles.
En proposant d'indemniser l'employé potentiel de toute responsabilité future découlant de son contrat de travail existant et en soutenant cette offre par une couverture d'assurance appropriée, l'employeur peut surmonter cet obstacle, ce qui lui permet de rivaliser pour attirer de nouveaux talents en sachant qu'il est protégé si le besoin s'en fait sentir.
L'indemnité contractuelle en tant que passif
Étant donné que les indemnités contractuelles sont généralement rédigées par et en faveur de la partie qui a le plus de poids à la table des négociations, généralement une partie plus forte qui cherche à protéger ses intérêts face à une partie comparativement plus faible, les clauses d'indemnisation contenues dans les premiers projets de contrat sont presque toujours rédigées en termes généraux, exigeant que la partie qui indemnise tienne la partie indemnisée à l'abri de toutes les pertes découlant du contrat.
Exemple
Considérons une situation dans laquelle une société de développement de logiciels, en concurrence pour vendre ses services de création d'une plateforme de commerce électronique en ligne pour un gros client, accepte d'indemniser ce dernier et de le dégager de toute responsabilité pour toutes les pertes découlant de l'accord. Plus tard, après le lancement de la plateforme, le client est assigné en justice par une entité n'exerçant pas d'activité professionnelle, qui allègue une violation de la propriété intellectuelle.
Bien que le client ait fourni la propriété intellectuelle et les spécifications au développeur de logiciels pour faciliter le projet, l'accord stipule que tous les litiges liés à la propriété intellectuelle intentés par un tiers seront défendus uniquement par le développeur et que le client sera indemnisé pour tous les coûts associés.
Comme le promoteur n'était pas conscient de ce risque, des mesures d'atténuation n'ont pas été envisagées et une couverture d'assurance appropriée n'a pas été souscrite, ce qui a remis en question la capacité de l'entreprise à poursuivre ses activités.
Un examen approfondi du contrat identifiant ce risque
aurait permis la négociation d'une clause atténuante
et la mise en place d'une couverture d'assurance adéquate
afin d'éviter en fin de compte cette perte non assurée.
Conclusion
Étant donné que toutes les polices d'assurance responsabilité civile se concentrent sur des risques spécifiques et contiennent des exclusions de couverture, il est impératif de consulter un conseiller juridique et un courtier d'assurance compétent afin de limiter la portée de la clause d'indemnisation aux risques auxquels le programme d'assurance s'applique et d'imposer des plafonds de responsabilité compatibles avec les limites de couverture, faute de quoi on pourrait se retrouver à payer de sa poche des pertes non assurées qui n'ont jamais été envisagées.
Une police d'assurance est une indemnité contractuelle qui contient des exclusions. Fournir à une autre partie une indemnité contractuelle illimitée pour toutes les pertes sans limitations revient à ce qu'une compagnie d'assurance fournisse une police d'assurance illimitée sans exclusions. Une compagnie d'assurance ne proposerait jamais un tel produit, alors pourquoi une entreprise le ferait-elle ?
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